Китай в последнее время стал надеждой российских компаний, столкнувшихся с санкциями. Однако ведение бизнеса с учетом специфики и менталитета предприятий КНР имеет много особенностей. Накладывает свой отпечаток и текущая ситуация. Китайцы стоят перед чертой, за которой – риск санкций. И эту черту им не хотелось бы пересекать. Об особенностях ведения бизнеса с компаниями КНР рассказали участники заседания «ВЭД в условиях санкционных ограничений: решение проблем» Ассоциации менеджеров.
Китайский рынок: юридические тонкости
Партнер и руководитель пекинского офиса консалтинговой группы «Окно в Китай» (China window consulting group), арбитр Shanhai International Arbitration Center Александр Зайнигабдинов:
– Сегодня на рынок Китая выходят многие компании: кто‑то в целях импортозамещения, кто‑то хочет захватить новые рынки, увеличить товарооборот. И задача юриста – сделать так, чтобы эти цели не были разрушены в самом начале.
Что для этого необходимо с точки зрения юриста?
В первую очередь, это проверка контрагента, которую можно начать с изучения свидетельства о госрегистрации, в котором содержатся такие данные, как наименование организации, законный представитель, уставный капитал, организационно-правовая форма и сфера деятельности. Информации здесь содержится меньше, чем в российской выписке из ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц), но больше, чем в выписке о присвоении ОГРЭН (Основной государственный регистрационный номер).
Также на ней есть QR-код, который ведет на страницу компании в государственной публичной базе данных. Плюс – ее можно увидеть абсолютно бесплатно. Минусов два: все данные исключительно на китайском языке, и эта бесплатная государственная база из России открывается на двадцатый раз после девятнадцати попыток.
Важный пункт, о котором нужно помнить при работе с Китаем, – это интеллектуальная собственность. Нужно регистрировать товарный знак и промышленный образец до вывода продукции на рынок КНР или до размещения заказа. Самое позднее – одновременно. Это мегаважно, иначе это большие риски.
Такая минимальная проверка контрагента, как изучение документов, позволяет избежать многих негативных сценариев. Пример такого эксцесса исполнителя, как потеря 2,5 млн долларов крупной федеральной сетью бытовой техники, которая сделала крупный заказ под Новый год с предоплатой 100% «прокладочной компании», якобы принадлежащей производителю. На самом деле на «той стороне» оказался менеджер, который подтвердил по скайпу размещение заказа. А затем – получил деньги и уехал из Китая в Гонконг. При дальнейшем разбирательстве максимальный результат, которого удалось добиться российской компании, – предложение от полиции передать сведения в Интерпол.
Также необходимо обращать внимание на печать. Китайская печать содержит иероглифы и обязательно регистрируется в государственных органах. Иногда же можно увидеть штампы на английском языке, которые зачастую делают компании, чтобы соответствовать собственным представлениям о международном деловом обороте. Поскольку китайский закон говорит о том, что договор должен быть подписан и/или заверен печатью, а практика – что подписанный договор без печати – не вступивший в силу, на печать стоит обязательно обращать внимание.
Самое важное, что нужно знать о заключении договора:
• Способ разрешения споров: судиться там, где решение будет исполняться. Если есть опасения, что контрагент может что‑то нарушить, надо двигаться в его сторону, если сами допускаете нарушения со своей стороны, то место стоит отодвигать как можно дальше. Спойлер: российско-китайское решение, то есть государственный суд России неисполним в Китае с вероятностью 99,9%. Государственный суд в Китае неисполним в России. Решения не работают. Таковы особенности договора о правовой помощи 1992 года. Нормальный способ разрешения споров – это коммерческий арбитраж.
• Язык договора: два или больше, один из них обязательно китайский, иначе понимать его на китайской стороне будет только тот, кто отвечает за внешнеэкономическую деятельность. Неплохо, чтобы договор на китайском языке шел как основной, потому что тогда можно контролировать написанное. Если это не основной договор и вы попадаете в какой‑то спор, то не исключено, что контрагент найдет переводчика, какого сможет. И, соответственно, будет опираться на тот перевод, какой получит.
• Применимое право – можно китайское.
О том, что касается финансовых транзакций Россия – Китай, Китай – Запад.
В первую волну санкций китайские банки под нажимом США проявляли «осторожность» по отношению к российским клиентам. Сейчас они «осторожничают» вдвойне и втройне. Мы видим, что китайские банки и компании всего очень опасаются.
«Самые лучшие» китайские компании стали именно такими потому, что у них есть рынок, технологии, специалисты, связи. И те, которые боятся потерять больший рынок, чем российский, стараются не иметь дел с нашими компаниями и ничего не поставлять в РФ, чтобы не подставиться. А если они могут это сделать и не подставиться, им никто не погрозит пальцем, то сотрудничество работает.
Система контроля за ненарушением западных санкций на территории Китая стала гораздо более активной и действенной с марта текущего года.
Решением вопроса сотрудничества является создание компании в Китае со 100‑процентным иностранным капиталом и с использованием номинального сервиса (не работает в полной мере, поэтому нужно выбирать по соотношению риск – польза). Через эту компанию можно заключать внутренний китайский договор с контрагентом в КНР. И можно проводить внутри страны сделки, возможно, с экспортом в третью страну или через нее. Насколько мне известно, среди таких стран лидируют Турция и Грузия.
Китайская компания – как правило, с ограниченной ответственностью, сфера деятельности определяется государственными органами по списку, похожему на российский ОКВЭД (Общероссийский классификатор видов экономической деятельности). Есть недоступные или ограниченно доступные для иностранного капитала виды деятельности (negative list). Но их не большинство, и чем дальше, тем больше сокращается список недоступных видов деятельности.
Уставный капитал по закону должен составлять от 1 юаня. Желательно, чтобы эта сумма все‑таки была больше, чтобы финансировать деятельность до получения выручки, потому что трансграничные займы невозможны. Нет никаких требований по обязательному наличию граждан КНР среди учредителей или менеджеров. Участниками могут быть физические или юридические лица, китайские или иностранные.
Собрание участников – орган высшей компетенции. Совета директоров у компании может и не быть. Обязательный по закону орган – ревизионная комиссия или ревизор, но его задачи практически формальны. Должен быть законный представитель – лицо, имеющее право представлять компанию без доверенности и несущее за ее действия всю полноту ответственности. Но и он не обязательно должен быть гражданином КНР. Для заверения документов требуется консульская легализация, здесь не действует апостиль.
Бизнес-схема такая. Китайская импорто-экспортная компания находится в Китае, может в рублях и юанях работать с Россией, может с китайским контрагентом заключать внутренние сделки, а с компаниями США и Европы может работать и в долларах, евро или юанях.
Если задачи поставлять продукцию в Китай нет, то можно работать через Гонконг. Это единственный настоящий китайский офшор и единственная настоящая свободная зона в КНР. Кроме того, он не входит в список недружественных государств. Здесь нулевое налогообложение при соблюдении правила «прибыль получена вне Гонконга». В деловом мире приняты английское право и язык. Здесь самая понятная юрисдикция для счета нерезидента в китайском банке. Также в Гонконге нет требований по местным директорам и акционерам и облегченный комплаенс для граждан КНР.
Поэтому финансовая схема с Гонконгом – тоже очень популярное решение в последнее время.
Бизнес-схема в таком случае выглядит так. Гонконгская компания, счет в китайском банке, расчеты с российским контрагентом в юанях и контрагентами из КНР, США или европейских стран в юанях, долларах или евро.
Еще один важный пункт, о котором нужно помнить при работе с Китаем, – это интеллектуальная собственность. Нужно регистрировать товарный знак и промышленный образец до вывода продукции на рынок КНР или до размещения заказа. Самое позднее – одновременно. Это мегаважно, иначе это большие риски. Регистрация товарного знака, торговой марки и промышленного образца в Китае нужны не столько для того, чтобы вашу продукцию не подделывали, сколько для того, чтобы вашу ТМ не зарегистрировали на свое имя другие. Особенно это актуально для импортеров OEM/ODM производства. Печальные примеры – такие бренды кондитерской продукции, как «Коровка» или «Аленка», которые пытались забрать у российских производителей; это «Балтика», дизайн которой «позаимствовало» пиво Kuyadom.
Также в числе пострадавших – «Лукойл», дилер которого зарегистрировал на себя:
– несколько ТМ с вариациями слова «Лукойл»;
– авторские права на китайские слова, обозначающие «Лангепас», «Урай» и «Когалым»;
– промышленные образцы канистр с маслами и техническими жидкостями;
– название компании на китайском языке, очень напоминающее «Лукойл».
После долгих разбирательств суд все‑таки встал на сторону настоящего «Лукойла», присудив ему компенсацию 130 тысяч юаней и отменив регистрации части ТМ и промобразцов. Но часть китайцы все же оставили за собой.
Поэтому защита интеллектуальной собственности при выходе на китайский рынок – это очень важно.
Особенности санкционного импорта
Руководитель Шанхайского Центра по закупкам оборудования Российско-Китайской палаты Андрей Милов:
– Помимо работы в общественной организации, я являюсь законным представителем двух китайских компаний, занимающихся импортом и экспортом машиностроительной техники. У нас есть офис, складские помещения и небольшая производственная площадка, на которой мы осуществляем иногда финишную сборку оборудования, которое заказываем для наших зарубежных заказчиков. Россия – одна из основных, но не единственная страна, куда мы ведем поставки из Китая.
Действительно в отношении сотрудничества с Китаем все не так однозначно.
Сегодня в российских СМИ можно про Китай прочитать очень много, но я бы посоветовал использовать формулу профессора Преображенского – не читайте газет, никаких не читайте. В отношении Китая мало кому можно верить.
Но я могу рассказать несколько фактов о ведении бизнеса китайских компаний-импортеров той самой продукции, которая на сегодня является санкционной.
Эта тема как раз проходит красной линией между зоной в рамках законодательства и зоной за пределами легитимности.
Корпоративный санкционный комплаенс широкой поступью несет свое знамя по Китаю.
Не так давно мне как директору компании пришлось заполнять 8‑страничную анкету в Банке Китая, крупнейшем по обслуживанию международных платежей. Суть анкеты сводилась к выяснению, насколько мы и наши компании вовлечены в сделки, планы, платежи, связанные с санкционными ограничениями. И что интересно – Банк Китая отдельной бумагой рекомендует своим клиентам создавать у себя в компаниях внутрикорпоративный департамент или отделение комплаенса как антисанкционного.
Сегодняшняя ситуация в России требует отсутствующих на рынке, но привычных в прошлом комплектующих различной продукции, которая принадлежит производителям из недружественных стран. Постоянно идут запросы для комплектующих для «Катерпиллера», «Комацу», «Вольво». Для карьерной техники, самолетов и многого другого.
Как обстоит здесь дело. До санкций, введенных в 2022 году в отношении России, эта система существовала. Она существовала и до 2014 года. Но надо отметить, что система контроля за ненарушением западных санкций на территории Китая стала гораздо более активной и действенной с марта текущего года.
На территории Китая существуют три вида санкционной продукции. Это локализованные на территории КНР производства западных компаний. Например, «Сименс» имеет крупный завод в городе Уси, выпускающий двигатели. Если эта продукция закупается в Россию серийно – это первая санкционная категория.
Вторая категория – если продукция производится в КНР, но в Россию закупается не серийно, а в составе оборудования. Например, вы покупаете станок, оснащенный системой управления производства «Сименс». Или шкафы контрольно-измерительных приборов, где использована продукция «Шнайдер Электрик». То есть если элементная база оборудования санкционная, а само оборудование сделано в Китае.
Третий формат – когда комплектующие или детали произведены на заводе, принадлежащем западной компании в недружественной стране, и ввезены китайским дилером для реализации на внутреннем китайском рынке.
У российского импортера при закупке санкционной, запрещенной для вывоза с территории Китая продукции (оборудования, комплектующих, деталей) не должно использоваться старое – 2021 года и ранее – коммерческое мышление рыночной экономики. Она сейчас не рыночная.
На китайской таможне и раньше были в ходу, а в 2022 году обновились так называемые письма западных компаний. Например, если я завожу на китайский СВХ (склад временного хранения) партию товаров для отправки в Россию, и это продукция АВВ или «Сименс», то в таможенной декларации я должен заполнить графу «бренднейм». Если я напишу в этой таможенной декларации западного производителя, то автоматически таможенный офицер видит в своей системе, что данный бренд должен быть разрешен правообладателем. У него есть соответствующие контактные данные, и он обязательно попросит разрешение от центрального офиса корпорации в Китае. Их ответ будет очевиден.
Как можно поступить в данной ситуации?
Сегодня сложилась следующая практика, которая, по мнению китайских таможенников и юристов, не является нарушением законодательства. Допустим, на продукции западной санкционной компании размещена информация о том, что она произведена на китайском заводе корпорации. Это металлический шильдик или наклейка. Продукция закупается, наклейки снимаются и делается перемаркировка товара без нарушения его геометрии. И продукция декларируется и экспортируется уже под собственным брендом.
Это, безусловно, нарушает права правообладателя. Но сам по себе факт отсутствия согласования до подачи товара на СВХ такого действия по перемаркировке проходит и с точки зрения таможенника не является нарушением.
Но у этого процесса могут быть сложности уже с российском стороны. Не так давно к нам обратилось крупное российское предприятие, которому, чтобы избежать остановки производственной линии, необходимо было заменить электронный блок производства немецкой компании. Его было решено попробовать закупить в Китае. На данном блоке существует маркировка с номером артикула, по которому любой таможенник легко определит, кем выпущен блок, и, естественно, поставка будет заблокирована. То есть, чтобы провезти оборудование, пришлось перемаркировать изделие. Оборудование благополучно было доставлено заказчику, установлено и запущено в работу. Линия заработала.
Доставка была срочной, оформление платежей от нее отстало по времени, и оплата не пришла до сих пор. Произошло это по одной простой административной причине – согласно внутризаводским и техническим регламентам на линии должно стоять оборудование производства западной компании, а в данном случае по таможенным документам оно китайское. В результате возникли сложности с оформлением документов. Это внутренние российские административные барьеры, когда вопрос уже решен, оборудование поставлено, а документальное оформление к этому не готово.
Многие российские клиенты столкнулись с тем, что когда они заказывают в Китае оборудование, прописывают комплектацию (большей частью из западных санкционных изделий), а когда дело доходит до отправки и приемки, выясняется, что комплектация полностью китайская. И начинаются выяснения отношений с китайской стороной, которой оплатили установку двигателя немецкой компании, а они поставили свой.
Но это часто происходит не потому, что китайские контрагенты пытались сэкономить. Просто, с их точки зрения, например, условный двигатель «Донгфэн» не уступает по всем показателям и характеристикам тому же условному «Сименсу». Разница заключается в том, что для «Сименса» не требуется высокое качество напряжения в сети, которое присутствует на всей территории Китая, где суточные колебания промышленного напряжения 380 кВт на 50 Гц составляют плюс-минус 3%. А у нас в России суточные колебания на заводе могут составлять 15% и больше. Конечно, оборудование, которое собрано с учетом скачков напряжения и имеет дополнительную защиту, нам подходит больше, чем отличный китайский двигатель, рассчитанный на стабильное напряжение, который в наших реалиях быстро выйдет из строя.
Почему происходят такие истории? Здесь нет отказных писем западных санкционных поставщиков на китайской таможне. Это другое. Допустим, компания намерена разместить заказ на китайском машиностроительном заводе и получить в комплектации оборудования больше половины санкционных комплектующих. В таком случае надо напомнить, что при заказе комплектующих предприятие не должно указывать, что они пойдут на российский рынок. Потому что все западные санкционные производители собирают для статистики с китайских машзаводов такую информацию. Соответственно, если завод пишет в заявке на комплектующие, что они будут использованы для создания продукции, которая в дальнейшем пойдет на экспорт в Россию, им отказывают. Значит, предприятие вынуждено закупать комплектующие китайского производства.
Таких тонкостей при работе с китайским рынком нужно знать как можно больше. Например, любой акт заказа в Китае всегда означает, что заказывающий из‑за рубежа китайский дилер должен зафиксировать на электронной платформе по продаже продукции конечного получателя на территории Китая. То есть внести данные о том, для кого он закупает, с какой целью, какая там стоит машина, в каком году и у кого она была приобретена. Это все должно быть зафиксировано. И если продукция в дальнейшем предназначена для реэкспорта в России, то возникают определенные сложности.
То есть у российского импортера при закупке санкционной, запрещенной для вывоза с территории Китая продукции (оборудования, комплектующих, деталей) не должно использоваться старое – 2021 года и ранее – коммерческое мышление рыночной экономики. Она сейчас не рыночная. Это другая обстановка. К сожалению, наш опыт общения с российскими крупными предприятиями показывает, что здесь все еще сохраняется легкомысленное отношение при размещении заказов к санкционной продукции.
Славяна Румянцева
